罗翔：我看电影《第二十条》

罗翔：我看电影《第二十条》

凤凰网读书

以下文章来源于风声OPINION ，作者罗翔

风声OPINION.

尝试理解时代。凤凰网评论部出品。

为了不剧透，我还是使用我们熟悉的主人公张三、李四、王五吧。

张三的妻女都是哑巴，为了给女儿治病，借了，债主逼债，把张三捆锁在门外，当着张三的面，张三的妻子，事后扬长而去。张三挣脱束缚后，和债主打斗，债主去车上拿刀，张三用剪刀将其捅死，捅了几十刀。张三被抓，公安以故意伤害致人死亡立案。如果是你，你捅不捅，捅多少刀？

李四在重点中学借读，遇到厕所有人霸凌同学，怒不可遏，痛揍霸凌者，将其打到鼻梁断裂，霸凌者父亲是学校教导主任张四，张主任把李四告到警局，让李四给霸凌者道歉，否则李四就要被治安拘留，留下人生污点，重点大学的梦想可能要泡汤。如果你是李四，你会道歉吗？

王五是公交车司机，看到歹徒对女生耍流氓，见义勇为，和歹徒打斗，把歹徒打伤，被控故意伤害，判了三年。服刑期满后一直不服，长期上访。鼓励他上访的，是他的女儿。如果是你，你服判吗？

我多么希望这只是试卷中的选择题，或者全选，或者不全选，或者全不选。

可惜人生不是做题，它有真实的苦楚与无奈，有谁的人生容易呢？人生的选择，从来不是在安静的书斋中完成的，它总是伴随着无可奈何的一地鸡毛。有谁不想在窝窝囊囊的人生中，有那么一次捍卫正义与尊严的高光一刻？

事实上，在大部分有关正当防卫的疑难案件中，当辩护方提出正当防卫的抗辩，都会产生举证责任应由谁承担的问题。在世界范围内，大致有三种做法：

第一种立场是谁主张谁举证，既然辩护方提出了正当防卫的辩护理由，那么也应该由辩护方承担举证责任，辩方要提供优势证据来证明自己主张。优势证据大概是51%以上的可能性，以影片为例，如果张三仅仅说债主上车拿刀，但如果最后刀没找到，则很难认定为正当防卫。

第二种立场则认为应由控诉方承担举证责任。理由是，谁主张谁举证是关涉平等主体的私法（如民法）诉讼原则，而非涉及国家和个人的公法（如刑法）诉讼原则。由于在刑事诉讼中，被告人面对的是强大的国家，因此必须由代表国家的公诉机关承担举证责任。换言之，辩方只需要提出让人产生合理怀疑的证据，举证责任就转移到公诉机关，公诉机关必须承担超出合理怀疑的证据来反驳辩方。

合理怀疑，当然不是捕风捉影、信口开河。赵三杀人，他辩称出现认识错误，以为对方是只猪，想杀猪却杀了人，这属于异想天开、天方夜谭，很难让人相信。但如果赵三提供证据，说被害人当晚睡在猪圈，想体验做一只混吃等死的猪的生活，那么就达到了合理怀疑，举证责任就转移到公诉机关，公诉机关必须承担超越合理怀疑的证据来反驳赵三的辩解。

如果用不是特别准确的数字来说的，合理怀疑大概是20-30%的可能性，超越合理怀疑则是80-90%的可能性。在电影《第二十条》中，张三认为债主上车拿刀，口供非常稳定，债主上车拿刀的事实存在合理怀疑。如果公诉机关无法超出合理怀疑来反驳辩护方，那么即便没有找到刀，也应该认定为正当防卫。

第三种立场则是折衷说，它将辩护理由区分为违法阻却的正当化事由（justification）和责任阻却的可得宽恕事由（excuse）。前者如正当防卫，后者如精神病。对于正当化行为，它具有一定的客观性和一般性，因此应当主要由公诉机关承担证明责任。但是，对于可得宽恕事由则具有很强的主观性和个别性，那还是应该由辩护方承担优势证据的证明责任。我个人认为折衷说比较合理，当然这还有待理论与实践的进一步研究。

更为重要的是：我们的人生，应该讲对错，还是讲利弊呢？虽然柏拉图试图调和道义论和功利论的争论，他认为正义就是那种最好的东西，它行为本身是好的，而且一定也会带来好的结果，只是这种好的结果可能是在肉眼不可见的洞穴之外。洞穴之下的经验世界，充满的只是令人作呕的互相矛盾的大杂烩，有人说好人有好报，但也有人说好人没好报。看见的不用去相信，看不见的才用去相信。

在《理想国》中，怀疑主义者格劳孔将正义与不正义的逻辑推到极限：一方坏事做绝，流芳百世，拥有最正义的名声；另一方则好事干尽，身败名裂，受尽折磨而死，死后还遗臭万年；人应该做一个真正正义的人，还是做一个假装正义的人；承受不义，还是行不义。对错重要，还是利弊更重要，这是每一个人都应该去思考的问题。

有人说世界是一个草台班子，但我们是否应该甘心情愿做草包呢？《杀死一只知更鸟》中说：“勇气，就是一开始就知道自己会输，但仍然去做，并且无论如何坚持到底。”总之，勇敢是一种美好的品质，当命运之手把我们交付特殊的时刻，愿我们能有想象中的那么勇敢。